可以转让肖像权吗？

近年来，著名运动员和艺术家将一种资产转让给他人的做法变得越来越普遍，这种资产通常被描述为他们的“肖像权”。这些转让通常包含多种权利的组合，包括知识产权、隐私权等

这些权利群体相互之间有着各种互动，因此，我们将对所谓的 “公众宣传权” （下文简称ROP）进行概览。这一概念在美国的法律和法院中经常得到发展，通过一种过程，将其用于保护那些在秘鲁法中可以通过肖像权（源自隐私权）、著作权、商标法或不正当竞争法来保护的内容。

ROP旨在保护个人免受未经授权的、商业性使用其肖像和声音的行为，及其表现（如外貌）、姓名、身份、声誉，甚至某些具有辨识度的元素，如签名、名言、特定服饰，甚至是某些手势和方式。

这一权利的基础在很大程度上是通过不正当竞争法，特别是关于不当利用他人声誉或努力的理论来建立的。这基本上与商标法中适用的理论相同。

然而，与肖像权不同，ROP不仅涵盖了直接使用一个人的肖像或声音，还包括那些需要智力创作的表现形式，如肖像和模仿等。另一方面，ROP并不保护任何类型的个人形象的使用，而仅仅是商业性开发。

以 Winter诉DC Comics案为例，两个音乐家兼艺术家，约翰·温特（John Winter）和埃德加·温特（Edgar Winter）兄弟，起诉DC漫画公司，因为漫画中有一个叫做“秋季兄弟”（Autumn Brothers）的半人类恶棍角色。加利福尼亚州最高法院裁定，这些漫画包含足够的创意元素，使得这些角色不仅仅是简单的字面表现，并且声明这些角色受美国宪法第一修正案保护。[ii]

在秘鲁，有一个关于在视听作品中使用名人形象的重要先例。通过决议3251–2010/SC1-INDECOPI，[iii]INDECOPI法庭对安地纳广播公司（ATV）对拉美广播公司（Frecuencia Latina）提出的不正当竞争投诉作出了裁定，投诉涉及因播放迷你剧《Magnolia Merino》而涉嫌不当利用他人声誉和贬低的行为。法院认定：“将一部具有鲜明批判性目的、由其创作者创作的虚构作品内容定性为不正当贬低行为，并限制其通过传播媒体的公开传播，将实质性地限制言论自由这一基本权利的内容。”

肖像权的所有权可能会带来税务后果，因此需要谨慎管理与之相关的任何销售或许可，以确保从各个角度来看它们都有效。对这些权利进行结构化和管理是这些权利如此受欢迎的原因之一，无论是对于已成名的明星还是新兴的明星。例如，由于运动员的职业生涯通常较短，因此对运动员来说，在职业生涯期间最大化收入是非常重要的，以便为退役后做好财务准备。

总之，肖像权为应对未经授权的侵权行为和商业关系提供了一种机制，但并非所有类型的商业利用都被视为不当行为，因为法律相当广泛地保护艺术和文化表现以及意见和思想，无论它们是否被商业化利用。

同样重要的是要提到，言论自由所提供的保护并非绝对或盲目，可能需要评估受保护的表达因素是否真实存在，并最终与其他权利进行对比。

作者：Vicente Campodónico – 知识产权专家
律师事务所：OMC Abogados & Consultores

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[i] Winter诉DC Comics案，30 Cal.4th 881（加州，2003年）
[ii] 美国宪法保障言论自由的规定
[iii] 案件编号：202-2008/CCD。